刑法修正案“護(hù)航”信息網(wǎng)絡(luò)安全 專家析五大亮點(diǎn)

亮點(diǎn)二：明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者履行網(wǎng)絡(luò)安全管理的義務(wù)

【修正案原文】

在刑法第二百八十六條后增加一條，作為第二百八十六條之一：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正，有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：

“(一)致使違法信息大量傳播的；

“(二)致使用戶信息泄露，造成嚴(yán)重后果的；

“(三)致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴(yán)重的；

“(四)有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

“單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

“有前兩款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”

【解讀】

周漢華表示，過(guò)去，一些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)且拒不改正，針對(duì)這一情況，這次刑法修正案為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者增加了刑事責(zé)任的規(guī)定。

“新規(guī)定中的四種情節(jié)都可以用刑事責(zé)任來(lái)制裁網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”，周漢華說(shuō)，此外，這個(gè)可以構(gòu)成單位犯罪，既可以制裁個(gè)人，也可以制裁單位。

“這是在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者法律責(zé)任方面的重大突破”，中國(guó)信息安全研究院副院長(zhǎng)左曉棟接受《網(wǎng)絡(luò)傳播》雜志采訪時(shí)表示，這對(duì)中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容管理、個(gè)人信息保護(hù)、刑事技術(shù)偵查等方面的工作也將產(chǎn)生重要影響。

亮點(diǎn)三：完善網(wǎng)絡(luò)犯罪的相關(guān)規(guī)定

【修正案原文】

在刑法第二百八十七條后增加二條，作為第二百八十七條之一、第二百八十七條之二：

“第二百八十七條之一利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

“(一)設(shè)立用于實(shí)施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站、通訊群組的；

“(二)發(fā)布有關(guān)制作或者銷售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息的；

“(三)為實(shí)施詐騙等違法犯罪活動(dòng)發(fā)布信息的。

“單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

“有前兩款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

“第二百八十七條之二明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

“單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

“有前兩款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”

【解讀】

周漢華表示，增加網(wǎng)絡(luò)犯罪的相關(guān)規(guī)定，其實(shí)是完善了刑法的規(guī)定，增加了犯罪行為的類型。

復(fù)旦大學(xué)網(wǎng)絡(luò)空間治理研究中心副主任沈逸接受《網(wǎng)絡(luò)傳播》雜志采訪時(shí)指出，對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪處置需要有法律依據(jù)，刑法修正案(九)做出了有益嘗試。這次修正案反映的是當(dāng)前對(duì)互聯(lián)網(wǎng)依法管理的認(rèn)識(shí)和需求，集中表現(xiàn)在信息傳播和內(nèi)容相關(guān)的方面。

同時(shí)，沈逸也提到，修正案反映出一些挑戰(zhàn)，比如除了內(nèi)容傳播外，也需要考慮其他犯罪來(lái)源在刑法中如何進(jìn)行歸置，“如網(wǎng)絡(luò)欺詐、攻擊和破壞網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施等，我們目前主要關(guān)注內(nèi)容，但是其他甚至威脅更大的來(lái)源方面還存在空白。”

亮點(diǎn)四：增加編造、傳播虛假信息犯罪的規(guī)定

【修正案原文】

在刑法第二百九十一條之一中增加一款作為第二款：“編造虛假的險(xiǎn)情、疫情、災(zāi)情、警情，在信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒體上傳播，或者明知是上述虛假信息，故意在信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒體上傳播，嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑。”

【解讀】

周漢華表示，增加的這一條款是針對(duì)謠言的。一個(gè)情節(jié)是“編造”和“傳播”，而原來(lái)刑法主要打擊的編造，必須是信息的源頭。此外，這次還增加了“明知”的情節(jié)，知道是假消息還故意傳播且嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的，也被列入這一罪。

中國(guó)社會(huì)科學(xué)院新聞與傳播研究所網(wǎng)絡(luò)研究室副主任張化冰接受媒體采訪時(shí)指出，除了對(duì)出售、竊取等非法獲得個(gè)人信息的行為明確了刑事責(zé)任，修正案還對(duì)傳播虛假信息、擾亂社會(huì)秩序的行為明確了懲罰力度。而這些條款與前不久征求意見的《網(wǎng)絡(luò)安全法(草案)》呼應(yīng)，標(biāo)志著中國(guó)對(duì)網(wǎng)絡(luò)個(gè)體安全、國(guó)家安全愈來(lái)愈重視，各項(xiàng)專門法、基本法的調(diào)整完善正日益形成科學(xué)、有效的網(wǎng)絡(luò)安全法治體系。

亮點(diǎn)五：進(jìn)一步解決舉證難問(wèn)題

【修正案原文】

在刑法第二百四十六條中增加一款作為第三款：“通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施第一款規(guī)定的行為，被害人向人民法院告訴，但提供證據(jù)確有困難的，人民法院可以要求公安機(jī)關(guān)提供協(xié)助。”

【解讀】

中新網(wǎng)記者查閱發(fā)現(xiàn)，刑法第二百四十六條第一款的規(guī)定為：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。”

周漢華表示，這次修正案增加的第三款是一個(gè)程序法上的規(guī)定。實(shí)踐中，確實(shí)存在受害人及其他行政機(jī)關(guān)在民事訴訟、行政訴訟中取證難的問(wèn)題。在普通民事案件和行政案件中，法院不能調(diào)取證據(jù)。只有在刑事案件當(dāng)中，按照憲法規(guī)定，公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和國(guó)家安全機(jī)關(guān)為了偵查犯罪的需要，才能對(duì)信息通訊采取措施。而實(shí)踐中，個(gè)人和其他行政執(zhí)法部門，也沒有強(qiáng)制獲取信息的權(quán)利。

“由于侮辱和誹謗屬于自訴案件，如果自訴，沒有公訴機(jī)關(guān)介入，那么證據(jù)就很難取證。”周漢華據(jù)此分析，這一條款就是在彌補(bǔ)實(shí)踐中當(dāng)事人和其他行政執(zhí)法機(jī)關(guān)取證難的問(wèn)題。這個(gè)時(shí)候，人民法院可以要求公安機(jī)關(guān)提供協(xié)助，有利于更好地保護(hù)被害人。

針對(duì)此次刑法修正案(九)的出臺(tái)，周漢華認(rèn)為很有針對(duì)性，是對(duì)實(shí)踐中突出問(wèn)題的回應(yīng)。他同時(shí)指出，網(wǎng)絡(luò)犯罪屬于新型犯罪，很多問(wèn)題還需要在實(shí)踐中逐步摸索，逐步找到有效解決信息網(wǎng)絡(luò)違法犯罪行為更加全面、系統(tǒng)的解決方案。

周漢華指出，互聯(lián)網(wǎng)信息安全不能只靠刑法，還要健全民法、行政法等配套法律的建設(shè)力度。比如，要加快制定《個(gè)人信息保護(hù)法》。無(wú)論是刑法修正案(七)還是(九)，只是規(guī)定了事后責(zé)任，并沒有完整地規(guī)定相關(guān)主體的法律義務(wù)。

“刑法是最后的威懾”，周漢華說(shuō)，刑法修正案(九)是重要的，但要意識(shí)到，在刑法之前，應(yīng)該還有更加健全的配套制度，從而形成有效的治理結(jié)構(gòu)，不能“單兵突進(jìn)”。(完)